На практике для обозначения договора финансирования под уступку денежного требования чаще всего используется более краткий вариант – договор факторинга. Термином factoring (англ.) принято пользоваться в международной практике. В отечественном законодательстве термин «факторинг» ранее практически не использовался, за исключением пары упоминаний в Налоговом кодексе РФ и актах Центрального банка РФ. С 1 июня 2018 г. в ст. 824 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) прямо употребляется термин «договор факторинга».
Зачем нужен факторинг? Часто у организаций возникает проблема – большая дебиторская задолженность: кто-то много должен организации, а на текущие расходы у нее средств не хватает. Причины могут быть разные: например, поставщик продает товары с отсрочкой платежа. Из-за этого у него растет дебиторская задолженность – право требовать оплату с покупателей. С одной стороны, поставщик знает, что ему должны и через полгода он получит большую сумму. С другой – эти полгода надо платить налоги, зарплату работникам и аренду, а на какие деньги – не ясно. Такую проблему решает факторинг.
Возьмем для примера завод по производству подсолнечного масла. Завод покупает у агрофирмы семена подсолнечника, перерабатывает их в масло и отдает на реализацию торговым сетям. Торговые сети получают выручку только после реализации товара – через три месяца. Агрофирма работает наоборот: продает семена подсолнечника только на условиях 100% предоплаты.
В результате у завода иногда возникают кассовые разрывы: надо оплатить 1 млн. руб. за поставку семян подсолнечника, а 1,5 млн. руб. за проданное подсолнечное масло еще не поступили. Чтобы преодолеть кассовый разрыв, можно взять кредит, но это не всегда удобно: банк может попросить в качестве обеспечения кредита залог или поручительство.
С другой стороны, право потребовать с кого-то оплату само по себе имеет ценность. Его можно продать и получить деньги сразу. Например, завод может за 1,2 млн. руб. уступить банку право получить деньги с торговых сетей. В результате завод оплатит очередную поставку семян подсолнечника и останется еще 200 000 руб. Но это еще не факторинг, а договор уступки требования (цессия) (ст. ст. 388-390 ГК РФ).
Такая схема финансирования не вполне может устраивать завод. Ведь ему нужно только 1 млн. руб., а при уступке долга в 1,5 млн. руб. за 1,2 млн. руб. он теряет 300 000 руб. Однако за большую сумму банк не согласен покупать долг, поскольку он рискует, что торговые сети вообще не заплатят. В результате стороны приходят к компромиссу: банк сразу выплатит заводу 1 млн. руб., а когда получит всю сумму долга – вернет заводу еще 500 000 руб. За это завод заплатит банку комиссию – 200 000 руб.
Этот пример финансирования более выгоден заводу. Но кроме прямой выгоды в финансах есть и другой момент. У завода нет ресурсов, чтобы взыскивать задолженность, если торговые сети вовремя не оплатят долг. А банк поручит своим экономистам мониторить оплату, а при необходимости привлечет юристов, чтобы взыскать просрочку. Завод сэкономит на экономисте и юристе еще 200 000 руб. Вот это уже и есть факторинг: банк не только покупает право требования, но и оказывает услуги, которые позволяют вернуть долг. Завод и банк совместно заинтересованы в погашении задолженности торговыми сетями.
Субъекты факторинга. В факторинговой операции участвуют:
1. Клиент.
2. Финансовый агент (фактор).
3. Третье лицо (должник).
Клиент – лицо, которое обязуется уступить финансовому агенту денежные требования и оплатить его услуги. Законодатель не устанавливает требований к клиенту в договоре финансирования под уступку денежного требования. Тем не менее, учитывая, что клиент может уступить финансовому агенту денежное требование, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, следует предположить, что в качестве клиента обычно выступает субъект предпринимательской деятельности.
Финансовый агент – лицо, которое обязуется совершить ряд действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, в частности оказать клиенту услуги сопровождения денежных требований. Финансового агента по традициям западной терминологии называют фактором, это синонимы. Финансовым агентом, в соответствии со ст. 825 ГК РФ, может быть любая коммерческая организация, включая банки. Лицензирование факторинговой деятельности действующим российским законодательством не предусмотрено, но для нее введен отдельный код ОКВЭД 64.99.5. «Предоставление факторинговых услуг».
В нашем примере завод – это клиент, банк – финансовый агент (фактор), а торговые сети – третье лицо (должник).
Интерес клиента – немедленное и гарантированное получение денежных средств, не предусматривающее ожидания их уплаты должником по уступаемому требованию и освобождение от непрофильной для него деятельности по работе с долгом и должниками. Не нужно содержать штат бухгалтеров для учета задолженности, штат юристов для ее взыскания и т.п. – достаточно заключить договор на факторинговое обслуживание, и все эти функции примет на себя финансовый агент.
Интерес финансового агента – получение уступаемого требования на сумму, обычно превышающую сумму финансирования им клиента, и вознаграждения по договору.
Фигура должника в факторинговых отношениях в основном страдательная, его главная функция – уплатить финансовому агенту долг, однако он обладает не только обязанностями, но и рядом прав. Это не права по договору факторинга, поскольку должник в договоре не участвует, они установлены в законе в целях защиты должника.
Так, должник обязан произвести платеж финансовому агенту только при условии получения надлежащего письменного уведомления об уступке денежного требования финансовому агенту (п. 1 ст. 830 ГК РФ). В противном случае должник вправе произвести исполнение клиенту. Должник может требовать от финансового агента представить в разумный срок доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. В противном случае должник также вправе произвести исполнение клиенту (п. 2 ст. 830 ГК РФ).
Законодательное регулирование факторинга. В качестве основы для норм национального права в области факторинговых операций используются международные нормы Конвенции Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) по международным факторинговым операциям (факторингу), подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавской конвенции) и вступившей в силу 1 мая 1995 г., в которой Россия участвует с 16 мая 2014 г. (Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям»).
Нормы о факторинге содержатся в главе 43 ГК РФ. В 2018 г. в нее внесли существенные изменения.
Раньше факторинг понимался как купля-продажа права требовать оплату за проданные товары, оказанные услуги или выполненные работы. Но такое определение было похоже на другой договор – уступки требования (цессии). Кроме того, оно не соответствовало международной практике, по которой факторинг – это всегда комплекс услуг.
Через четыре года после присоединения в 2014 г. России к международной Оттавской конвенции по факторинговым операциям содержащееся в ГК РФ определение факторинга было скорректировано. Теперь факторинг – это комплекс финансовых услуг, которые факторинговая компания (финансовый агент – фактор) оказывает клиенту в обмен на уступку клиентом дебиторской задолженности.
Набор таких услуг может быть разнообразным. К основному элементу факторинга – клиент уступает денежные требования фактору и оплачивает его услуги – стороны должны выбрать минимум две услуги из следующего перечня:
1. Финансирование (передача клиенту денежных средств в счет денежных требований), в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса).
2. Учет требований клиента к третьим лицам (должникам).
3. Осуществление прав по денежным требованиям клиента, в том числе предъявление должникам денежных требований к оплате, получение платежей от должников и производство расчетов, связанных с денежными требованиями.
4. Осуществление прав по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (проверка, контроль или взыскание залога, взаимодействие с поручителями или страховыми компаниями).
Кроме того, финансовый агент может оказывать клиенту множество других сопутствующих услуг: ведение бухгалтерского учета, страхование кредитных рисков (как мера защиты от неплатежеспособности должников), обработка и сверка платежных и расчетных документов клиента, аналитические услуги (например, анализ структуры и причин возникновения дебиторской задолженности) и т.д., вплоть до услуг по установке на компьютеры клиента программного обеспечения для работы с дебиторской задолженностью.
Экспертное мнение подготовила кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин ВИУ РАНХиГС Агибалова Елена Николаевна
